Слово «бенефициар» в разных областях трактуется по-разному, отсюда часто возникает путаница в понятиях. В отдельной статье мы решили рассказать о различных значениях этого слова и объяснить сложные термины простыми словами.
Название произошло от французского benefice — прибыль. Обычно под термином «бенефициар» понимается настоящий владелец компании, иными словами, человек, который не юридически, а на самом деле является собственником и получает прибыль, т.е. это реальный конечный выгодоприобретатель.
Именно бенефициарный владелец отвечает за все решения компании, распоряжается счетами. В отличие от директора, он не может напрямую принимать непосредственное участие в деятельности фирмы. Обычно данные по бенефициарным владельцам компании известны только банкам и зарегистрированному агенту. Бенефициаров рассматривают как выгодополучателей и в других сферах.
Во всех оффшорных фирмах допускается использование номинального сервиса, чтобы скрыть бенефициарного владельца. Однако в последнее время многие страны учредили обязательные реестры бенефициаров. Как правило, они не находятся в общем доступе, но список может быть предоставлен по запросу компетентного органа. Поэтому утверждать об абсолютной конфиденциальности бенефициарных владельцев фирмы уже нельзя.
Термин еще применяется в таких областях:
В законодательстве по отмыванию денег (AML) и противодействию терроризму (CFT). Аббревиатуры AML и CFT принято использовать в международных правовых отношениях. По сути, CFT — часть AML, но обычно их употребляют вместе.
В трастовой и корпоративной правовой системе государств, придерживающихся англосаксонского права. Бенефициаром компании чаще выступает титульный акционер. Менее распространенный случай — субъект, в чьих бизнес-интересах номинальный акционер владеет акционным пакетом. Бенефициарный владелец траста — физическое лицо, имуществом в его пользу распоряжается доверительный собственник. Другие участники трастовых отношений тоже могут стать бенефициарами.
В соглашении об избежании двойного налогообложения (СИДН). Здесь все просто, бенефициарный владелец — действительный получатель прибыли компании либо имеющий причины для ее получения.
В формате аналога контролирующего лица КИК. КИК — фирма без налогового резидентства РФ, а вот контролирующим лицом, наоборот, является российский налоговый резидент. Бенефициарным владельцем его называют лишь в России.
Многие специалисты не согласны с тем, что бенефициар и субъект, управляющий контролируемой иностранной фирмой, — схожие термины.
В широком значении выгодоприобретателя слово «бенефициар» может употребляться применительно к людям, получающим выплаты по страховке, сдающим квартиру в аренду, к инвесторам, получающим прибыль от ценных бумаг, к лицам, указанным банком-эмитентом получателями средств. Список можно продолжать еще долго. Рассмотрим подробнее смысл в разных контекстах.
Бенефициар для задач AML/CFT в Российской Федерации
В РФ действует Федеральный закон № 115-ФЗ 2001 года, направленный против отмывки прибыли и финансирования террористов. Согласно этому правовому акту, в качестве бенефициарного владельца выступает физлицо, обладающее юридическим лицом прямым или косвенным образом (доля в капитале должна превышать 25%). Еще человека могут признать бенефициаром, если он может влиять на деятельность компании. В российском определении первенство занимает именно владение юридическим лицом, а не получение прибыли.
Например, ООО зарегистрировано в Москве, а его единственный участник — кипрская компания с единственным акционером. Предположим, что акционер — юрлицо, открытое на БВО, а владелец из России. Этот российский гражданин как раз будет бенефициаром московского ООО.
По российскому закону юридические лица должны составить досье о своих бенефициарных владельцах и хранить его. Просто остаться в тени не получится. Информация должна периодически обновляться и храниться на протяжении пяти лет. В организации обязательно должны быть такие данные о бенефициарах, и это лишь минимум:
- ФИО и дата рождения с документальным подтверждением, гражданство;
- паспортные данные (для нерезидентов сведения из миграционной карты или другое документальное доказательство права нахождения на территории РФ);
- ИНН (если уместно);
- адрес постоянной регистрации или временного пребывания.
Если какой-либо уполномоченный орган заинтересуется бенефициаром компании, организация обязана представить данные о своем бенефициарном владельце. В противном случае на нее накладываются серьезные штрафные санкции.
Банки и другие финансовые организации, страховые компании тоже обязаны приложить все усилия, чтобы идентифицировать личность бенефициаров своих клиентов. Если же по итогу личность бенефициарного владельца установить не удалось, им могут признать, к примеру, генерального директора компании или другой исполнительный орган, присутствующий в единственном числе.
Ежегодно банки должны обновлять находящиеся у них данные по бенефициарам, а если появились сомнения в актуальности сведений, то раньше. В финансовые организации может сделать запрос Росфинмониторинг, тогда они будут обязаны представить все данные, которые у них есть.
Бенефициар для задач AML/CFT в Евросоюзе
В государствах, входящих в юрисдикции ЕС, понятие «бенефициарный владелец» трактуется на основании четвертой директивы, утвержденной против отмывания средств. Этот нормативный акт современнее российского, 2015 года, термин «бенефициар» интерпретируется более гибко. Это любое физлицо, владеющее и контролирующее клиента, в чьих материальных интересах ведется деятельность либо проходит сделка. Такое определение можно назвать более логичным и последовательным.
У бенефициарного владельца тем или иным образом есть функции для управления юридическим лицом. Он может делать это прямо или косвенно — через долю участия в бизнесе или количество акций, право голоса, через акции на предъявителя. Например, при косвенном владении у бенефициара может быть 25% акций и еще одна. В итоге получается доля владения бизнесом больше 25%. В отдельных странах Евросоюза назначается и меньшая доля владения бизнесом для расценивания как бенефициарного владельца.
В трастах бенефициаром могут признать непосредственно учредителя, протектора (у него имеются полномочия на принятие решений), доверительного собственника или лицо, в интересах которого образован траст, либо обладающее возможностью контролировать действия участников. В фондах-юридических лицах, если взаимоотношения в них близки трастовым, бенефициарные владельцы получают статус аналогично.
В банковских организациях стран ЕС тоже обязательна процедура установления личности бенефициарного владельца. Это априори условие сотрудничества с компанией. Если идентификация не произведена, банк попросту не будет работать с фирмой.
Компании в странах Европейского Союза хранят и поддерживают в актуальном состоянии сведения о своих бенефициарах, включая степень интереса владельцев. У компетентных органов есть право в любой момент получить интересующую их информацию. В обозримом будущем планируется создать единые базы бенефициарных владельцев компаний с регистрацией в государствах ЕС. Будет определен порядок и право доступа, условия на которых он будет предоставляться.
Бенефициар для трастов: квалификационные условия
Траст — это не отдельное юридическое лицо, а система обязательств, при которой имуществом доверителя (учредителя трастовых отношений) распоряжается доверительный собственник, а доход от него получают бенефициары. Подобные отношения больше распространены в государствах с англосаксонской системой права.
Бенефициарами в трастовых отношениях выступают как физические, так и юридические лица:
- титульные акционеры — на чье имя выпущены акции;
- любые другие материально заинтересованные лица.
Чаще всего в трастовой декларации прописывается регламент взаимодействия между номинальным и бенефициарным акционером. Обычно устанавливается, что без директивы бенефициара у доверителя нет права осуществлять никаких действий с акциями. Также декларацией определяется право голоса бенефициара в работе фирмы и право получать дивиденды или другую прибыль.
Теперь понятно, что бенефициарным владельцем в трастовых отношениях может стать не только обладатель акционного пакета или доли в компании, но и субъект, который управляет деятельностью фирмы, дает распоряжения и влияет на прибыль организации.
Любой европейский банк при обращении компании за открытием счета потребует данные не только на номинального, но и на бенефициарного владельца фирмы. При этом юридически отвечать за все действия фирмы будет как раз бенефициар, а функции номинального акционера сводятся только к держанию акций, он просто числится в реестре акционеров. У бенефициаров конкретно в трасте есть свой материальный интерес, определенный рамками соглашения, но правом на контроль и управление имуществом они не всегда обладают.
Бенефициар и СИДН
В договорах СИДН понятие «бенефициарный владелец» связано не только с бизнесом. Тут опять заметны различия в европейской и российской практике. В международных договорах слово определяется просто как лицо, обладающее реальным правом на доход. Причем оно может быть как физическим, так и юридическим.
В российском праве у термина немного отличная интерпретация. В НК РФ лицо, имеющее фактическое право на доходы компании (бенефициарный владелец) — субъект с возможностями самостоятельно распоряжаться прибылью. Это может быть и иностранная структура, не принципиально юрлицо. Причастность к деятельности организации может быть прямой или косвенной.
Еще несколько признаков, по которым не признается бенефициарный владелец по СИДН:
- компетенция по контролю и распоряжению прибылью ограничена;
- при получении прибыли в РФ не возникают причины для использования норм соглашения;
- относительно доходов выполняются только посреднические услуги, соблюдаются интересы другого лица.
В перечисленных ситуациях иностранное лицо не расценивают в качестве бенефициара, у него не возникает права на получение дохода. Подобное трактование употребляется в благих намерениях — предотвратить незаконное применение льготных положений соглашения. Например, бенефициаром дохода в РФ выступает лицо с налоговым резидентством другой юрисдикции, где налоги платить не требуется.
Иностранная компания, пользующаяся в России нормами СИДН при получении прибыли (льготные налоговые ставки либо без удержания налога у источника) обязана доказать российскому налоговому агенту, что она действительно обладает правом на эту прибыль. Требование предусмотрено в Налоговом кодексе РФ, хотя в реальной жизни его часто обходят.
Бенефициар и контролирующее лицо КИК
В НК РФ у КИК два определения:
- Компания или физлицо без налогового резидентства РФ с контролирующим лицом из числа российских налоговых резидентов.
- ИСБОЮЛ — иностранная структура без образования юрлица, когда ее контролирует налоговый резидент РФ, неважно, юридическое или физическое лицо.
Контролирующее лицо КИК обладает определенной долей в этой организации, с правом контроля и распоряжения. По критерию участия его определяют по следующим параметрам:
- обладает 25% доли прямого или косвенного участия;
- обладает 10% доли при условии, что больше 50% доли в этой организации принадлежит российским налоговым резидентам.
Здесь выявляются противоречия в терминологии российского законодательства в определениях контролирующего лица для целей налогообложения КИК и бенефициарного владельца для задач AML/CFT. Однако их часто используют как синонимы, хотя это неточность.
КИК — это обязательно иностранная организация, а бенефициарный владелец для намерений AML/CFT может быть в любой фирме, в российской тоже. Другое отличие — иностранная компания считается контролируемой только тогда, когда в качестве контролирующего лица выступает налоговый резидент России. Для задач AML/CFT налоговое резидентство бенефициара не играет никакой роли.
Контролирующим лицом иностранной организации могут стать физические и юридические лица. Однако налоговые резиденты России, косвенно контролирующие иностранные компании, никак не избавляются от необходимости сообщать в налоговые органы о своем участии в фирме.
Еще одно различие в процентном объеме участия в компании. В случае с контролируемой иностранной фирмы, если больше 50% участников оффшорной организации составляют налоговые резиденты РФ, показатель участия контролирующего лица понижается — достаточно владения 10%.
В действительности довольно часто контролирующее лицо и бенефициарный владелец бывают одним и тем же лицом. Именно поэтому слова используются как синонимы, хотя на самом деле есть существенные особенности.
Выводы
У термина «бенефициар» много определений с учетом того, в каком контексте оно используется. В широком смысле он означает «выгодоприобретатель» — лицо, имеющее материальную заинтересованность.Чаще всего под этим словом подразумевают настоящего собственника компании, человека, который на самом деле владеет бизнесом и оказывает влияние на принятие ключевых бизнес-решений фирмы.
Однако каждый владелец компании должен осознавать, что понятие бенефициара в нормативных актах России трактуется по-разному и отличается от принятых норм в Европейском Союзе. Как пример — в РФ лицо могут признать бенефициарным владельцем, а в ЕС нет.
Особенно внимательным стоит быть, если вы намереваетесь открыть оффшорную компанию в низконалоговой либо безналоговой юрисдикции. Признание в России бенефициаром может плавно перейти в статус уклонения от налогов в РФ. Данные бенефициарного владельца, а также происхождение его средств, сегодня запрашивают практически все российские контрагенты.
Рекомендуем воспользоваться профессиональным сопровождением специалистов компании Andersen BS, чтобы не попасть в ловушку и не стать «уклонистом» от налогов в России. Если коммерческий план составлен грамотно и в соответствии с законодательством, никаких вопросов у налоговой инспекции к бенефициарным владельцам не возникает.
Вас также заинтересует